新规后，中基协对“实控人”要求有变化！

2023年2月24日，中国证券投资基金业协会（以下简称“中基协”或“协会”）发布了新修订的《私募投资基金登记备案办法》（以下简称《登记备案办法》）及其相关配套指引，自2023年5月1日起施行。

新规施行之后，对“实控人”的要求将发生重大变化。本文对《登记备案办法》及其配套指引《私募基金管理人登记指引第2号——股东、合伙人、实际控制人》（以下简称《指引2号》）中有关私募机构实际控制人的认定标准和最新要求进行详细解读。

目录

1.新规之下实际控制人的认定标准

2.私募机构“实际控制人”最新要求

（一）出资及架构要求

（二）从业经验要求

（三）稳定性要求

（四）诚信要求

（五）其他要求

01

新规之下实际控制人的认定标准

登记备案新规第八十条规定：实际控制人是指通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配私募基金管理人运营的自然人、法人或者其他组织。

实际控制人的具体认定标准由协会另行规定。

相较原《登记须知》有关实控定义的简单规定，《指引2号》第十一条到十六条按照不同情形对实控人的认定进行了更加详细且严格的规定。具体体现在：

1.私募基金管理人为公司的，应当“按照路径依次认定”，同时新增了实控人的范围，即可认定“金融管理部门批准设立的金融机构、大学及研究院所等事业单位、社会团体法人”作为实控人。

2.对于私募基金管理人为合伙企业的，按照“a.执行事务合伙人、实控单位或自然人 b.能够实际支配私募基金管理人行为的合伙人”的路径进行认定。

3.政府及其授权机构控制的私募基金管理人的实际控制人应当追溯至能够实际有效履行实际控制人责任的主体。

4.存在共同控制情形的，应当同时穿透认定私募基金管理人的共同实际控制人。

5.无合理理由不得认定为无实际控制人。

6.因出资分散无法认定实际控制人的，可以由第一大出资人穿透认定实控人，或由全体共同出资人共同制定承担实控人责任的主体。

上述规定的发布，意味着协会对于私募实控人的认定更加严格，私募实控人的认定将采取“按照路径依次认定”、“追溯”“穿透”等方式确定最终的实际控制人，这一规定也将进一步压缩实际控制人违规操作的空间。

02

私募机构“实际控制人”最新要求

（一）出资及架构要求

新规在出资及架构方面的要求应注意以下几点：

1.相较于原《登记须知》“申请机构出资人应当以货币财产出资，来源真实合法且不受制于任何第三方”的规定，新规增加了“合法自有资金”的要求，并明确规定“不得以委托资金、债务资金等非自有资金出资”，进一步强调实际控制人必须具备与其认缴资本相匹配的出资能力。

关于新规中禁止实际控制人代持股权的规定，可参考中基协2022年发布的《协会通知｜关于发布私募基金管理人登记案例公示的通知》中曾提到的关于股权代持的案例，某机构试图通过直系亲属代持股权以规避冲突业务的审查，被认定有代持股权之嫌，加之实际控制人不在公司任职且无行业的从业经验，被中基协中止办理私募管理人登记。

2.不得存在循环出资、交叉持股、结构复杂等情形，隐瞒关联关系。

根据新规（《指引2号》第二条）要求，私募基金管理人的出资架构应简明清晰，不存在层级过多、结构复杂等情形，无合理理由不得通过特殊目的载体设立两层以上的嵌套架构，不得通过设立特殊目的载体等方式规避对股东、合伙人、实际控制人的财务、诚信和专业能力等相关要求。监管部门希望私募管理人的股权架构简明清晰，方便追踪与监管。对于股东架构嵌套层级较多或者较复杂的情形，中基协很有可能加大股权穿透核查力度，并重点关注其合规合法性。

3.资产负债和杠杆比例适当，且应具有与私募基金管理人经营状况相匹配的持续资本补充能力。

不同于此前《登记须知》仅要求出资人应具备与其认缴资本金额相匹配的出资能力，《登记备案办法》还对出资人、实际控制人的资产负债和杠杆比例，以及持续的资本补充能力提出了要求。这一规定为私募基金管理人出资人、实际控制人提供了自查其财务状况的角度，未来如何对私募基金管理人出资人、实际控制人的财务状况进行定性可能会是实务难点之一。

（二）从业经验要求

根据《登记备案办法》第九条规定，实际控制人没有经营、管理或者从事资产管理、投资、相关产业等相关经验，或者相关经验不足5年的，不得担任私募基金管理人的实际控制人。《指引2号》进一步明确了“相关经验”要求。

新规对证券类和股权类私募基金管理人的实控人分别提出了不同的经验要求，对私募证券基金管理人实控人的经验要求较严格，“个人”证券或者期货等投资经验不包含在投资管理工作经验之内，详情《指引2号》第九条第二款的规定。

此外，根据《登记备案办法》第九条第一款第四项的规定，控股股东、实际控制人、普通合伙人、主要出资人在非关联私募基金管理人任职，或者最近5年从事过冲突业务的，不得担任私募基金管理人的实际控制人。

（三）稳定性要求

1.实际控制人为自然人时的任职要求：

新规首次正式明确了实际控制人如果是自然人，需要担任私募管理人的高管相关职位。新规颁布之前，协会于2022年4月份发布的《协会通知｜关于发布私募基金管理人登记案例公示的通知》的案例二、案例三中都曾提到中止登记的原因：“实际控制人不任职且投资经验不足”“实际控制人不任职且无行业从业经验”。具体而言就是实际控制人未作为高级管理人员参与申请机构日常经营管理决策，却承担公司实际控制人角色，对申请机构缺乏实际控制力，公司治理结构不稳定。此处监管机构表现出希望私募基金管理人的出资权益和管理职权能实质性“绑定”的倾向。

此前尽管实操中逐渐有实控人在私募机构任职要求，但并未明确实控人需要担任高管。新规施行之后，实控人任高管职务将成为强制性要求，建议私募机构在设置高管时考虑到实控人的任职安排。

2.股权转让要求：

《征求意见稿》第二十条要求私募基金管理人的控股股东、实际控制人、普通合伙人所持有的股权、财产份额或者实际控制权，除另有规定外自登记之日起3年内不得转让。《登记备案办法》第二十条明确增加了相应的例外情形，包括但不限于股权、财产份额在同一实际控制人控制的不同主体之间进行转让，私募基金管理人实施员工股权激励但未改变实际控制人地位等情形。这些调整将为外资基金管理人集团内股权架构调整、施行员工激励机制提供空间。

（四）诚信要求——负面清单

（五）其他要求

1

特殊情形

（1）对境外实际控制人的要求

根据《登记备案办法》第十四条规定：有境外实际控制人的私募证券基金管理人，该境外实际控制人应当符合以下要求：

境外股东为所在国家或者地区金融监管部门批准或者许可的金融机构，且所在国家或者地区的证券监管机构已与中国证监会或者中国证监会认可的其他机构签订证券监管合作谅解备忘录；

私募证券基金管理人及其境外股东最近3年没有受到监管机构和司法机关的重大处罚；

（2）对上市公司实控人的要求

根据《指引2号》第三条，实控人涉及上市公司的，应当履行内部决策和信息披露程序，建立业务隔离制度，防范利益冲突。实控人担任上市公司高级管理人员的，应当出具该上市公司知悉相关情况的说明材料。

（3）对实控人在金融机构任职的要求

根据《指引2号》第四条，私募基金管理人的股东、合伙人、实际控制人在金融机构任职的，应当出具该金融机构知悉相关情况的说明材料，并符合相关竞业禁止要求。

2

变更要求

需要注意的是，新规《指引1号》第十五条对“变更之日”首次进行了界定：“变更事项需要办理市场主体变更登记的，自市场主体变更登记之日起计算；变更事项无需办理市场主体变更登记的，自相关协议或决议生效之日起计算；其他事项发生变更的，自实际发生变更之日起计算”。此次有关“变更之日”的明确界定将直接影响到实务中对履行期限的判定。

第四十八条第三款规定了私募基金管理人实际控制权变更的资金门槛，对变更实际控制权的管理人提出了“变更之日前12个月的管理规模应当持续不低于3000万元人民币”的要求。根据《指引1号》第十六条，此处的管理规模是指变更之日前12个月的月均管理规模；同时协会可能会要求管理人就前述管理规模提交专项审计报告。此项规定限制了管理规模偏小的管理人变更实际控制权的行为，意在保障管理人控制权的稳定性，减少因股权频繁变更导致的重大经营风险，同时也将进一步限制实控人的“卖壳”行为。

3

终止或暂停登记备案的情形

（1）根据《登记备案办法》第四十二条，私募基金管理实际控制人出现可能危害市场秩序或者损害投资者利益的重大经营风险或者其他风险时，协会暂停办理其私募基金备案，并说明理由。

（2）根据《登记备案办法》第五十三条，私募基金管理人的控股股东、实际控制人、普通合伙人发生变更，未按本办法第四十八条的规定向协会履行变更手续，或者虽履行变更手续但不符合要求的，协会采取暂停办理其私募基金备案的自律管理措施。